刘鑫如何尽可能的避开“执行三板斧”——避免被纳入失信名单

我是管理员2023-01-23 16:00:02巨蟹座4

何为执行三板斧?一是纳入失信被执行人名单(下文简称“失信名单”),二是司法拘留,三是追究拒不执行判决、裁定罪。

?为了防止某些别有用心的人给我扣个“教唆违法”的帽子,我先强调一下,避开执行三板斧的第一要义是——积极履行、杜绝一切违法行为

本篇暂先探讨刘鑫可以如何避免被纳入失信名单。

?《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》

?第一条 被执行人未履行生效法律文书确定的义务,并具有下列情形之一的,人民法院应当将其纳入失信被执行人名单,依法对其进行信用惩戒:(一)有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的;(二)以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的;(三)以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的;(四)违反财产报告制度的;(五)违反限制消费令的;(六)无正当理由拒不履行执行和解协议的。

?根据上述法律规定,并不是所有的未履行义务的被执行人都可以、都应当纳入失信名单,必须具有上述法律规定的六种情形中至少一种情形方能纳入失信名单。但在司法实践中,对于履行给付金钱义务的,只要被执行人未履行,执行法院一般不会具体考查被执行是拒不执行还是执行不能,基本都会选择先将被执行人纳入失信名单,被执行人不服的,再按照有关法律规定救济。

?所以,这“第一斧”刘鑫基本是避不开的。

?被执行人被纳入失信名单最多的理由的是具有上述规定情形的(一)和(四),即“有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务”和“违反财产报告制度”,其他的理由相对较少。

什么是?“有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务”?对于给付金钱义务的,通俗的说就是被执行人有钱不还。执行法官如何确认被执行人是拒不执行还是执行不能,一般只要执行法官“心证”被执行人是拒不执行就够了。?执行法官也有可能基于避免因未将被执行人纳入失信名单而导致申请执行人闹到法院的想法,而选择先不考查被执行人是拒不执行还是执行不能,而径直将被执行人纳入失信名单。

?被执行人如果认为自己不应被纳入失信名单,是否有救济途径呢?被执行人可以依据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十一条、第十二条的规定申请纠正。此时,被执行人需要向执行法院证明自己是“因没有能力履行才未履行”,但是执行法院的态度一般是“我信你个鬼”,驳回申请。

?《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》

?第十一条 被纳入失信被执行人名单的公民、法人或其他组织认为有下列情形之一的,可以向执行法院申请纠正:(一)不应将其纳入失信被执行人名单的;(二)记载和公布的失信信息不准确的;(三)失信信息应予删除的。第十二条 公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的,执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查,理由成立的,应当在三个工作日内纠正;理由不成立的,决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的,可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。复议期间,不停止原决定的执行。

?该案,刘鑫的情形较为特殊,众所周知,自从刘鑫从日本辍学回国后,刘鑫曾试图参加工作赚取收入,但均被破坏,且难以重新找到工作,因而刘鑫六年来几乎没有收入来源。

?因此,理论上,因为刘鑫没有其他财产,刘鑫只要将其现有的存款,包括银行卡、微信、支付宝等账户的存款,不论金额多少,主动支付到执行法院专用账户,刘鑫便不会因“有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务”而被纳入失信名单。不要有所保留,有些事有所保留的做,效果可能不如不做。

?什么是“违反财产报告制度”?是指被执行人未按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十八条的规定报告财产。

??《中华人民共和国民事诉讼法》

?第二百四十八条 被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。被执行人拒绝报告或者虚假报告的,人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。

?因此,理论上,刘鑫只需要在收到执行法院的《报告财产令》后,如实、及时向执行法院报告其近一年的财产情况,便不会因“违反财产报告制度”而被纳入失信名单。

?关于另外四种情形,即以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行,以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行,违反限制消费令,无正当理由拒不履行执行和解协议,我认为不太可能发生,且该四种情形执行法院须有证据证明,一般情况下,执行法院如果要以莫须有的理由将刘鑫纳入失信名单,一般不会选择该四种理由,在此不扩展探讨。

?最后,说说刘鑫被执行以及如果被纳入失信名单后产生的对其影响比较大的法律后果。

被执行后?对刘鑫影响比较大的法律后果有:银行卡、微信、支付宝可能全部被冻结,给日常生活和工作增加不便;可能被限制出境,如其须亲自赴日取证,则须向执行法院申请解除其限制出境措施方能出境。

?被纳入失信名单后对刘鑫影响比较大的法律后果有:被限制乘坐飞机及高铁(无法乘坐G字头动车组全部座位,D字头和C字头动车组的二等座不受影响)。?

《中华人民共和国民事诉讼法》

??第二百五十一条 被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。采取前款措施,人民法院应当作出裁定。第二百六十二条 被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。

?《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》

刘鑫如何尽可能的避开“执行三板斧”——避免被纳入失信名单

?第一条 被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的,人民法院可以采取限制消费措施,限制其高消费及非生活或者经营必需的有关消费。纳入失信被执行人名单的被执行人,人民法院应当对其采取限制消费措施。

?第二条 人民法院决定采取限制消费措施时,应当考虑被执行人是否有消极履行、规避执行或者抗拒执行的行为以及被执行人的履行能力等因素。第三条 被执行人为自然人的,被采取限制消费措施后,不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位;(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;(五)购买非经营必需车辆;(六)旅游、度假;(七)子女就读高收费私立学校;(八)支付高额保费购买保险理财产品;(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的,被采取限制消费措施后,被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的,可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的,应予准许。

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